员工兼职: 何时合法,何时会导致解雇。
忠诚义务、竞业、公共部门规定与防御性检查:面对可疑的第二份工作,雇主在意大利法律下可以做什么,以及如何收集有效证据。这是 Arcadia Company 调查员撰写的指南。
周末为竞争对手快递公司派件的仓库管理员。下班后私下接手自己在公司所负责的同一批客户的技术销售人员。自行注册增值税号(partita IVA)、以更低价格提供与雇主相同服务的职员。员工兼职、从事第二份工作,是人力资源负责人和企业主最常向我们咨询的情形之一,而且几乎总是伴随着同一个问题:我可以解雇他吗?
答案并非理所当然。在意大利,拥有第二份工作本身并不违法;而建立在怀疑或流言之上的解雇,很可能演变成一场败诉,公司须承担恢复原职或支付赔偿的后果。本指南将说明:员工兼职何时合法,何时构成违反忠诚义务、足以成为解雇理由,公共部门适用哪些规则,以及如何收集在劳动法庭上站得住脚的证据。
员工兼职违法吗?意大利法律的规定
出发点是劳动自由:私营部门员工在合同工作时间之外,原则上可以从事另一项受雇或自雇活动。界限不在于第二份工作本身,而在于它对主要劳动关系的影响。需要关注以下三项依据:
- 忠诚义务(意大利《民法典》第 2105 条,art. 2105 c.c.):劳动者不得为自己或第三方从事与雇主相竞争的业务,也不得以损害企业的方式泄露或使用有关企业组织和生产方法的信息。
- 诚实与善意义务(《民法典》第 1175 条和第 1375 条):判例将其与《民法典》第 2105 条结合解读,把忠诚义务扩展至一切按其性质和后果与劳动者融入企业所负义务不相容的行为。
- 个人劳动合同与全国集体劳动合同(CCNL):许多合同规定了申报其他活动的义务、排他条款或具体限制。违反已签署的条款,本身即构成违约。
竞业禁止协议(《民法典》第 2125 条)则是另一回事,它在劳动关系终止后才发挥作用:我们在违反竞业禁止协议调查专页中对此作了介绍。
第二份工作何时足以成为解雇理由
相关判例数量众多,但员工兼职严重损害信任关系、从而可能导致正当理由解雇(《民法典》第 2119 条)或主观合理理由解雇的情形,可以归纳为以下几类:
- 从事竞争性活动:为竞争对手工作、在同一行业开设企业,或私下为公司客户提供服务。根据意大利最高法院(Cassazione)的一贯立场,违反《民法典》第 2105 条并不要求损害已经发生:只要该行为可能损害企业利益即可。
- 利用公司信息:价目表、联系人、专有技术、项目被用于第二份工作的利益。这往往与挖走客户和员工交织在一起。
- 在工作时间或带薪缺勤期间工作:员工在出差、休假许可或病假期间从事第二份工作。最后一种是最常见的情形,我们在关于病假员工与滥用第 104 号法律的指南中专门作了讨论。
- 影响主要工作表现的活动:在别处上夜班,导致疲劳、失误和安全风险,尤其是在驾驶车辆或操作机械等敏感岗位上。
- 违反合同中的排他禁止条款或合同规定的申报义务。
相称性原则依然适用:偶尔为之、属于完全无关行业且不影响本职工作的活动,很难成为开除的理由。因此,证据的质量--持续性、时间、行业、客户--决定了解雇是合法有效还是被法院撤销。
公务员兼职:不相容规定与事先授权
对于公共部门员工,规则要严格得多。意大利 D.Lgs. 165/2001 第 53 条援引 D.P.R. 3/1957 第 60 条及以下各条的不相容制度,原则上禁止从事商业、工业和专业活动,并规定机构外的有偿职务须事先获得所属行政机关的授权。例外情形之一是工作量不超过 50% 的兼职(part-time)员工,但须在法律限度之内。
违反规定的后果十分严重:除纪律责任(情节最严重时导致解雇)外,未经授权取得的报酬还必须上缴行政机关。对于公共机构和国有参股公司而言,一份有据可查的核实结果往往是启动程序的前提。
雇主可以委托调查员工吗?
可以,但须在明确的界限之内。意大利《劳动者章程》(Statuto dei Lavoratori,L. 300/1970)禁止雇主委托外部人员监视狭义上的工作活动,即员工履行本职工作的方式;其第 8 条还禁止调查与职业评估无关的观点和事实。而意大利最高法院的判例则承认,委托调查机构开展的防御性检查是合法的,前提是其目的在于查明违法行为或其他损害信任关系的行为,例如从事竞争性的第二份工作,或在带薪缺勤期间兼职。
证据要能被采用,须满足三个条件:具体的怀疑(而非对全体员工的普遍检查);观察仅限于公共场所或向公众开放的场所,不得以任何方式侵入住宅或通信;委托对象为持有依据第 134 TULPS 条颁发的省级许可的机构,并依照 GDPR(欧盟第 2016/679 号条例)处理数据。
如何证明员工兼职:调查方法
在诉讼中,雇主负有证明所指控事实的责任。一条匿名举报或一张社交网络照片是不够的:需要准确、在时间上反复出现且可核实的证据。员工兼职调查建立在合法且可核实的信息来源之上:
- 现场观察:在公共场所进行蹲守和跟踪,并拍摄带有日期的照片和视频,记录员工前往何处、频率如何、在什么时间以及担任何种角色。
- 公共登记册:查询商会登记信息,了解与该员工或可能充当掩护的家属相关的公司职务、股份、个体企业和公司。
- 公开来源(OSINT):网站、职业档案、广告、评价和刊登信息,将员工与第二份工作联系起来。有关方法,请参阅我们的OSINT 调查。
- 公司文件:由客户提供的考勤、出差、费用报销和休假许可记录,与观察结果交叉比对,以揭示时间上的重叠。
最终成果是一份调查报告,包括观察时间线、照片资料和文件核对结果,可附于纪律指控书并在诉讼中提交。执行任务的调查员可以作为证人出庭,确认报告内容。
从证据到纪律指控
证据收集完毕后,《劳动者章程》第 7 条规定的程序要求提出书面、具体且及时的指控:从知悉事实到提出指控之间拖延过久,可能被视为雇主已默许该行为。因此,宜从一开始就让公司的劳动顾问或律师参与,由其评估相称的处分和时机,而调查则提供作为依据的事实。
关于员工兼职的常见问题
非全日制员工可以有第二份工作吗?
可以,非全日制恰恰是第二份工作最常见的情形。但忠诚义务、竞业禁止以及合同中的相关条款仍然适用。
员工必须向雇主申报第二份工作吗?
法律对私营部门并未规定一般性义务,但许多个人合同和集体合同都引入了这一义务。在公共部门,则须事先获得授权。
休假期间可以工作吗?
休假的目的是身心恢复,但在此期间从事的活动本身并不违法。如果该活动与公司构成竞争,或按其性质和强度影响员工以良好状态返岗,就会变得具有法律意义。
调查卷宗可以作为法庭证据吗?
可以,前提是调查由授权机构在防御性检查的范围内进行,且未侵犯劳动者的隐私。法官会结合调查员的证词对报告进行评估。
米兰及伦巴第大区的员工兼职调查
Arcadia Company 从位于 Sesto San Giovanni(塞斯托圣乔瓦尼)的总部出发,为米兰、米兰北部地区以及整个伦巴第大区的企业、机构和律师事务所提供服务,采用通过 ISO 9001 认证的方法,人员依据第 134 TULPS 条获得授权。如果您怀疑某位员工从事竞争性或不相容的活动,请了解我们如何开展员工兼职与企业不忠调查,或联系我们对案件进行初步保密评估。
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